Riporto perdite fiscali nelle operazioni straordinarie

Il riporto delle perdite fiscali può rappresentare uno degli elementi di maggiore valore economico in una fusione, in una scissione o in un’altra operazione di riorganizzazione societaria. Allo stesso tempo, costituisce un’area nella quale l’Amministrazione finanziaria verifica con particolare attenzione che il beneficio non sia trasferito a una società priva di effettiva operatività o utilizzato in modo incoerente rispetto alla funzione originaria delle perdite.

La disciplina non impedisce in assoluto il trasferimento delle posizioni fiscali. Il sistema, tuttavia, subordina il riporto al rispetto di specifici requisiti e consente, in presenza di circostanze concrete, di chiedere la disapplicazione delle limitazioni antielusive mediante interpello. La valutazione deve essere svolta prima della riorganizzazione, perché la convenienza dell’operazione dipende anche dalla possibilità di dimostrare la continuità economica e aziendale delle società coinvolte.

Per imprese e gruppi, il punto non consiste quindi soltanto nel quantificare le perdite disponibili, ma nel ricostruire la loro origine, documentare la vitalità della società e spiegare perché l’operazione risponde a una logica industriale, finanziaria o organizzativa autonoma. In questo contesto, Studio Focus Consulting supporta la predisposizione di analisi fiscali e documentali coordinate con il progetto di riorganizzazione e con le operazioni straordinarie e valutazioni.

Il quadro normativo: perdite fiscali e operazioni straordinarie

La regola generale sul riporto delle perdite è contenuta nell’art. 84 del TUIR, secondo cui le perdite fiscali possono essere portate in diminuzione dei redditi dei periodi d’imposta successivi secondo le condizioni e i limiti previsti dalla norma. Questa disciplina deve essere coordinata con le disposizioni specifiche applicabili alle operazioni straordinarie.

In caso di fusione, l’art. 172, commi 7 e 7-bis, del TUIR limita il riporto delle perdite fiscali delle società partecipanti quando ricorrono determinate condizioni; il comma 7-ter estende la disciplina anche alle eccedenze di interessi passivi e ACE. Per le scissioni, l’art. 173, comma 10, del TUIR richiama espressamente i commi 7, 7-bis e 7-ter dell’art. 172. Va inoltre considerato l’art. 177-ter del TUIR, che esclude in presenza dei relativi presupposti i limiti al riporto delle perdite nelle operazioni realizzate all’interno dello stesso gruppo.

Le limitazioni mirano a evitare che una società con perdite rilevanti venga acquisita o incorporata principalmente per utilizzare il relativo patrimonio fiscale, senza una reale continuità dell’attività economica. La verifica riguarda, in particolare, la presenza di una concreta attività e la consistenza patrimoniale della società interessata. La normativa considera elementi come l’ammontare dei ricavi e proventi caratteristici e le spese per lavoro dipendente e assimilato, secondo i parametri previsti dalla disciplina vigente.

Occorre inoltre considerare il limite patrimoniale: in via principale, il riporto è contenuto entro il valore economico del patrimonio netto della società che riporta le perdite, determinato alla data di efficacia della fusione mediante relazione giurata di stima e ridotto del doppio dei conferimenti e versamenti effettuati nei 24 mesi precedenti, esclusi i contributi pubblici. In assenza della relazione giurata, il limite è rappresentato dal patrimonio netto contabile risultante dall’ultimo bilancio o, se inferiore, dalla situazione patrimoniale prevista dal Codice civile, con le rettifiche stabilite dalla norma.

Il mancato superamento dei test non equivale necessariamente all’impossibilità definitiva di utilizzare le perdite. Esso comporta, tuttavia, l’applicazione della limitazione, salvo che il contribuente dimostri la presenza di condizioni specifiche che giustifichino la disapplicazione della disposizione tributaria.

Quando l’interpello disapplicativo può essere sostenuto

L’art. 11, comma 1, lettera d), della legge 27 luglio 2000, n. 212, consente al contribuente di chiedere la disapplicazione di disposizioni tributarie che, per contrastare comportamenti elusivi, limitano deduzioni, detrazioni, crediti d’imposta o altre posizioni soggettive, fornendo la dimostrazione che nella fattispecie concreta tali effetti elusivi non possono verificarsi.

L’interpello disapplicativo previsto dall’art. 11, comma 1, lettera d), della legge n. 212/2000 deve quindi essere costruito non come una richiesta generica di autorizzazione all’operazione, ma come una rappresentazione puntuale delle ragioni per cui la limitazione non è coerente con la realtà economica del caso. La società deve spiegare perché le perdite non costituiscono un semplice “contenitore fiscale” trasferito per ottenere un vantaggio indebito.

Nel caso del riporto delle perdite, l’istanza dovrebbe collegare l’analisi normativa alla concreta situazione della società e alla struttura della riorganizzazione. Gli elementi utili a sostenere la richiesta possono riguardare:

• la continuità dell’attività svolta prima e dopo la fusione o la scissione;
• la permanenza di personale, contratti, autorizzazioni, clientela, impianti e altri fattori produttivi;
• la presenza di un piano industriale o di riorganizzazione già deliberato;
• la dimostrazione che le perdite derivano da eventi non riconducibili a una mera acquisizione di posizioni fiscali;
• la spiegazione delle ragioni finanziarie, commerciali, produttive o societarie dell’operazione;
• la coerenza tra il valore economico dell’attività e l’ammontare delle perdite che si intende riportare.

La possibilità di presentare interpello non elimina l’onere di rispettare gli altri requisiti previsti dalla normativa. L’istanza deve essere presentata con una tempistica compatibile con l’operazione e deve consentire all’Amministrazione finanziaria di comprendere il progetto prima che la riorganizzazione produca i suoi effetti fiscali.

Operazioni infragruppo e fattori di rischio

Le operazioni tra società appartenenti allo stesso gruppo devono essere esaminate anche alla luce dell’art. 177-ter del TUIR: se ricorrono i requisiti di appartenenza al gruppo e le condizioni temporali previste, i limiti al riporto delle perdite non si applicano alle perdite rientranti nella disciplina.

La verifica dei presupposti dell’art. 177-ter del TUIR deve essere svolta prima dell’operazione, ricostruendo la catena partecipativa, la decorrenza dell’appartenenza al gruppo e il rispetto delle condizioni temporali previste dalla norma. L’esenzione dai limiti non opera quindi per il solo fatto che le società siano riconducibili al medesimo centro economico o siano controllate, direttamente o indirettamente, dallo stesso soggetto. Occorre dimostrare che la fattispecie concreta rientri nella disciplina.

Al di fuori dei casi disciplinati dall’art. 177-ter, le contestazioni sono più probabili quando l’operazione presenta una discontinuità marcata tra la situazione precedente e quella successiva. Un caso tipico è la fusione di una società con perdite rilevanti, ricavi ridotti e patrimonio composto prevalentemente da attività finanziarie, nella quale l’incorporante non dimostri una concreta esigenza industriale o organizzativa.

Particolare attenzione richiedono anche le società che, poco prima dell’operazione, hanno modificato radicalmente l’oggetto sociale, sostituito il management, ceduto i principali beni o cessato l’attività caratteristica. Questi elementi possono indurre a ritenere che la società sia stata mantenuta in vita soprattutto per conservare il patrimonio fiscale.

Analoghe criticità possono emergere nelle scissioni con trasferimento selettivo di attività e passività. In questo caso, occorre verificare che le perdite siano attribuite in modo coerente con il patrimonio e con le attività trasferite e che la scissione non determini una separazione artificiosa tra risultati fiscali negativi e capacità reddituale.

Documentazione e aspetti pratici prima della riorganizzazione

La difesa del riporto delle perdite richiede un fascicolo documentale predisposto prima della delibera dell’operazione. La documentazione dovrebbe consentire di collegare tre elementi: l’origine delle perdite, la continuità dell’attività e la funzione economica della riorganizzazione.

È opportuno raccogliere almeno:

• bilanci, dichiarazioni dei redditi e prospetti di formazione delle perdite relativi agli esercizi interessati;
• situazioni economiche e patrimoniali aggiornate delle società coinvolte;
• prospetti analitici dei ricavi caratteristici, del costo del lavoro e degli altri parametri rilevanti ai fini dei test fiscali;
• la relazione giurata di stima del valore economico del patrimonio netto, quando necessaria per determinare il limite patrimoniale;
• contratti con clienti, fornitori, finanziatori e partner strategici;
• evidenza del personale impiegato, degli stabilimenti, degli impianti, dei marchi e delle autorizzazioni;
• delibere degli organi societari, relazioni degli amministratori e progetto di fusione o scissione;
• business plan, budget e piani di integrazione successivi all’operazione;
• documenti che illustrino l’origine delle perdite e le cause della temporanea riduzione della redditività.

Un esempio pratico può riguardare una società industriale che ha maturato perdite per effetto di un investimento in un nuovo impianto e di una temporanea contrazione degli ordini. Se la società viene incorporata dalla capogruppo per integrare produzione, logistica e ricerca, l’istanza dovrebbe dimostrare la permanenza degli asset, dei dipendenti e dei contratti, oltre alla previsione di un recupero della redditività. Non sarebbe sufficiente indicare l’esistenza di sinergie in termini generici.

Prima dell’approvazione dell’operazione è inoltre utile predisporre una matrice dei rischi fiscali che distingua le perdite sicuramente utilizzabili, quelle soggette ai limiti e quelle la cui fruizione dipende dall’accoglimento dell’interpello. La matrice dovrebbe considerare anche le eventuali eccedenze di interessi passivi e ACE interessate dall’art. 172, comma 7-ter, del TUIR. Questa impostazione consente di calcolare il beneficio fiscale in modo prudenziale e di evitare che il valore delle perdite venga incluso nel prezzo o nel piano finanziario come se fosse automaticamente disponibile.

Interpello, tempistiche e coordinamento con l’operazione

L’interpello deve essere presentato quando il quadro dell’operazione è sufficientemente definito. L’istanza dovrebbe contenere l’identificazione delle società coinvolte, la descrizione della struttura dell’operazione, il dettaglio delle perdite e dei test applicabili, nonché la spiegazione delle ragioni per cui si chiede la disapplicazione della limitazione ai sensi dell’art. 11, comma 1, lettera d), della legge n. 212/2000.

La tempistica è essenziale. La richiesta non dovrebbe essere rinviata a dopo la stipula dell’atto di fusione o di scissione, perché la valutazione dell’Amministrazione deve poter intervenire su una situazione ancora suscettibile di essere esaminata e documentata. Il calendario deve tenere conto delle decisioni degli organi societari, dei termini civilistici, degli adempimenti presso il Registro delle imprese e della data di efficacia fiscale dell’operazione.

Dal punto di vista civilistico, la riorganizzazione deve essere coordinata con le regole del Codice civile, tra cui gli artt. 2501 e seguenti per la fusione e gli artt. 2506 e seguenti per la scissione. Il progetto societario, la relazione degli amministratori e la documentazione fiscale devono rappresentare una storia coerente: l’operazione descritta ai soci e ai creditori deve corrispondere a quella illustrata nell’interpello.

Una risposta positiva o favorevole alla disapplicazione non sostituisce i controlli ordinari sulla corretta determinazione del reddito e sulla spettanza delle perdite. Per questo è opportuno mantenere la documentazione anche dopo l’operazione e monitorare l’effettivo andamento dell’attività, verificando che il piano industriale e le motivazioni rappresentate trovino riscontro nella gestione successiva.

Conclusioni

Il riporto delle perdite fiscali nelle operazioni straordinarie non deve essere trattato come un effetto automatico della fusione o della scissione. Gli artt. 84, 172 e 173 del TUIR, insieme all’art. 177-ter per le operazioni infragruppo, impongono una verifica articolata dei requisiti, della vitalità aziendale, delle condizioni temporali e della coerenza patrimoniale dell’operazione.

L’interpello disapplicativo previsto dall’art. 11, comma 1, lettera d), della legge n. 212/2000 può rappresentare uno strumento di tutela quando il caso concreto dimostra che gli effetti elusivi perseguiti dalla disposizione non possono verificarsi. La sua efficacia dipende dalla qualità della ricostruzione economica e dalla solidità delle prove. L’analisi deve quindi iniziare prima della riorganizzazione, includendo simulazioni fiscali, documenti societari, piani industriali, verifica dell’eventuale disciplina infragruppo e una valutazione prudenziale del beneficio.

Per esaminare la trasferibilità delle perdite, impostare la documentazione e coordinare gli aspetti fiscali e societari, è possibile contattare lo Studio.